Gage

De la Wikipedia, enciclopedia liberă.
Salt la navigare Salt la căutare
Notă despre dezambiguizare.svg Dezambiguizare - Dacă căutați gaj (sau depozit) în Biblie, consultați depozit (Biblie) .

În dreptul civil al multor țări, gajul este un drept real de securitate asupra proprietății altcuiva, creat pentru a acționa ca o garanție pentru un credit . În sistemul juridic italian este reglementat de articolele 2784 și următoarele din Codul civil . [1] [2]

Stabilirea gajului în Italia

Gajul se stabilește prin contract și poate avea ca obiect bunuri mobile sau credite. Profilul de preemțiune este diferit de constituție, aceasta este posibilitatea - pentru creditorul care a primit lucrul ca gaj - să fie plătit cu preferință față de ceilalți creditori ai debitorului. Când creditul garantat depășește suma de 2,58 EUR, pentru ca preluarea să intre în vigoare, gajul trebuie să fie într-un act scris cu o anumită dată, conținând o descriere suficientă a lucrului gajat (articolul 2787, paragraful 3 din Codul civil italian).

Când vine vorba de gajul lucrurilor mobile , este un contract real (iar livrarea lucrului este echivalentă cu livrarea documentului care conferă disponibilitatea sa exclusivă). Livrarea lucrului dat ca gaj presupune pentru proprietar renunțarea temporară la deținerea bunului , menținând în același timp proprietatea , pe întreaga perioadă a gajului. Aceasta îndeplinește funcția de a plasa terți în condiția de a realiza că este o chestiune despre care vânzătorul nu are disponibilitatea deplină.

În ceea ce privește custodia lucrului, creditorul ocupă o funcție corespunzătoare celei de depozitar (articolul 2790 din Codul civil): nu îl poate folosi (cu excepția cazului în care utilizarea este necesară pentru conservarea acestuia). Nota de gaj sau mandat este un document care servește la gajarea bunurilor descrise în acesta, pentru a obține credit sau avansuri de la bănci cu privire la valoarea bunurilor depozitate în Depozitele Generale sau alte entități similare.

Când vine vorba de o gajare de credite, este un contract care se încheie numai cu notificarea gajului către debitorul creditului dat ca gaj sau cu acceptarea de către acesta din urmă cu scris cu o anumită dată.

Gajul titlurilor de creanță este un gaj al garanției ca obiect mobil, nu al dreptului menționat asupra garanției . Se stabilește odată cu livrarea titlului.

Gajul de drepturi, altele decât creditele, se constituie în formularele necesare pentru transferul acestora (de exemplu, pentru gajul de acțiuni la o societate cu răspundere limitată , cu adnotarea în registrul acționarilor).

Caracteristicile contractului de gaj

Contractul de gaj are o natură accesorie creditului garantat. Dacă acest lucru nu este valid, acordul de gaj vine fără motiv . Debitorul creditului gajat se poate opune creditorului gaj cu toate obiecțiile pe care acesta le-ar putea opune creditorului său, cu excepția cazului în care a acceptat gajul fără rezerve (articolul 2805 din Codul civil).

Gajul poate fi constituit și pentru a garanta un credit viitor, cu condiția să existe relația juridică din care poate rezulta creditul. Creditul omnibus este inadmisibil (articolul 2787, paragraful 3 din Codul civil: gajul trebuie să conțină indicații suficiente despre lucru și credit).

Istoria gajului

În cazul în care debitorul plătește creditul garantat, creditorul trebuie să îi restituie elementul gajat (art. 2794). Dacă nu plătește, creditorul , după ce i-a ordonat să plătească, poate avea lucrarea vândută de un mediator autorizat în acest sens sau poate cere judecătorului să i se atribuie drept proprietate . În primul caz, orice exces al prețului obținut peste valoarea creditului va reveni debitorului (sau celui de-al treilea gajist) sau celorlalți creditori ai săi, dacă există. În cel de-al doilea caz, va fi necesară o estimare a valorii activului, care va stabili că acesta nu are o valoare mai mare decât valoarea creditului.

În gajul de credite (așa-numitul pignus nominis : este o garanție solicitată frecvent de bănci care finanțează companiile împotriva gajului creanțelor lor de la clienți), gajantul este obligat, la scadență, să colecteze creditul: el va trata suma datorat acestuia și va plăti orice surplus debitorului (articolul 2803). Gajul de credite implică, prin urmare, atribuirea gajului unui drept corespunzător unui mandat de încasare a creditului propriului său debitor.

În principiu, gajul este indivizibil: garantează creditul până când este plătit integral, chiar dacă creditul sau lucrul gajat este divizibil (art. 2799). Pentru avansurile bancare, principiul este derogat de la art. 1849 și se crede că chiar și în afara acestei ipoteze este posibil să se ajungă la un acord asupra divizibilității gajului (cu obligația gajului de a face rambursări parțiale ale gajului după plata de către debitor a ratelor datoriei).

Vorbim de „gaj neregulat” (depozit) atunci când lucrul gajat este o sumă de bani sau alte cantități de lucruri fungibile care nu au fost identificate sau cărora creditorul i s-a dat dreptul de a dispune. Cifra este reglementată de art. 1851 din Codul civil pentru avansuri bancare , dar utilizabilitatea sa generală este incontestabilă. Lucrurile gajate devin proprietatea creditorului, care trebuie să le returneze în momentul împlinirii . În caz de neplată, va trebui să returneze partea din acestea care depășește valoarea creditelor garantate.
Cauza transferului de proprietate este aici o cauză (tipică) de garanție , adică cauza gajului.

Angajament rotativ

Cazul gajului rotativ are o largă (dacă nu exclusivă) difuzare în practica bancară din ultimul deceniu; modelul contractual este acela al gajului asupra valorilor mobiliare și instrumentelor financiare. Autorul care a dezvoltat prima dată, conceptual și teoretic a construit această figură este Enrico Gabrielli ( Angajamentul „anomal” , Padova, 1990; ID., Cu privire la garanțiile rotative , Napoli, 1998; ID., Angajamentul , în Tratatul de drept civil regizat de R. Sacco, Torino, 2005; ID., "Rotativitatea garanției", în Digesto, Actualizare, Torino, 2011, Studii privind garanțiile, Torino, 2015).

Așa-numitul „gaj rotativ” este acel contract care constituie o garanție reală cu care un subiect, pentru a obține un avans bancar sau pentru a stabili o garanție pentru propriile sale datorii prezente sau viitoare, oferă ca gaj o sumă de bani (adesea depuse într-o carte de economii sau bunuri sau valori mobiliare identificate) sau, în orice caz, identificabile și de relație, astfel încât, odată cu expirarea garanției, banca cu veniturile instrumentului financiar să poată achiziționa alte titluri sau instrumente financiare noi și noi care urmează să fie prezentate către obligațiunea originală de garanție.

Conceptul de garanție rotativă (și „garanție rotativă”) înseamnă acea formă de garanție reală care permite substituibilitatea sau mutabilitatea obiectului său în timp, fără a presupune, la fiecare modificare, reînnoirea îndeplinirii procedurilor necesare pentru stabilirea constrângere sau pentru creșterea dreptului de preemțiune, sau fără ca această modificare să dea naștere condițiilor de revocabilitate, obișnuite sau de faliment, a operațiunii economice astfel puse în aplicare (astfel figura este definită de doctrina de autoritate care a construit științific Enrico Gabrielli . Caracteristica gajului rotativ constă în clauza de rotativitate cu care părțile convin asupra posibilității de a înlocui activul gajat inițial ca garanție, fără ca această înlocuire să implice novarea relației de garanție și cu condiția ca activul oferit în înlocuire. are valoare identică.

Jurisprudența este acum consolidată în recunoașterea validității și eficacității angajamentului rotativ.

  • Teza negativă pleacă de la întrebarea dacă gajul original poate fi transferat către un alt obiect și dacă este necesar să se repete formalitățile pentru stabilirea gajului (de exemplu, asupra valorilor mobiliare expirate).
Regulile bancare uniforme prevăd transferul gajului inițial asupra noilor valori mobiliare: banca poate, de exemplu, colecta facturile de trezorerie care expiră în cursul deschiderii creditului și reutiliza sumele colectate pentru achiziționarea de BOT-uri noi cu durata egală cu cele restante, care înlocuiesc obiectul gajului (fiind fungibil pentru că nu este identificat).
Situația este diferită în gajul obișnuit, în care formalismul presupune - pentru a proteja creditorii concurenți cu garanția - în mod necesar o scrisoare ulterioară care constituie garanția, ridicându-se îndoiala dacă, în scopul acțiunii revocatorii falimentului , gajul asupra noii valorile mobiliare este un gaj nou .
  • Teza pozitivă se întoarce la o hotărâre a Curții de Casație din 1998 , motivată de faptul că lucrul gajat are valoarea sa, deci este valabil legământul de rotație atâta timp cât garanția constitutivă a magazinului a dat unele
  • conține indicația obiectului gajat;
  • valoarea activului înlocuit în gaj are aceeași valoare ca și cea inițială.
  • În jurisprudență, teza pozitivă a fost urmată de judecători pe fond, cu referire la acordul dintre proiectele de legi rotative restante și renovate. Raționamentul urmat se bazează pe existența, în sistemul nostru juridic , a altor forme de substituire a lucrului ca obiect al gajului .
Mecanismul menționat la art. 2742 din Codul civil permite subrogarea unei despăgubiri către obiectul gajului (deteriorată sau pierită pe durata valabilității garanției). Apoi, există arta. 2803 din Codul civil care prevede transferul garanției de la titlu la încasări (când titlul a expirat). Este același context de reglementare care oferă, prin urmare, alte idei în favoarea tezei pozitive: angajamentul rotativ este, prin urmare, considerat valabil și implică eficacitatea înlocuirii în timp a obiectului garanției, fără ca aceasta să implice reînnoirea formalităților. de constituție. Orientarea jurisprudenței Curții de Casație de la sentința din 1998 încoace a fost constantă în sensul admiterii atât a valabilității, a eficacității, cât și a aplicabilității chiar până la falimentul gajului rotativ.

Angajamentul rotativ sau plutitor constată astăzi recunoașterea legislativă exprimată în art. 34, alin.2, din Decretul legislativ nr . 213/1998, în care este permisă deschiderea de conturi specifice destinate stabilirii restricțiilor asupra instrumentelor financiare (acestea sunt, în conformitate cu articolul 1 din Decretul legislativ nr. 213/1998, și titluri de valoare publice), o prevedere care depășește toate perplexitățile doctrinare cu privire la posibilitatea de a stabili gajuri neregulate, chiar și cu un acord de rotație, asupra valorilor mobiliare dematerializate .

În domeniul contractelor de garanție financiară, definit ca „contractul de gaj sau acordul pentru cesiunea de credit sau transferul dreptului de proprietate asupra activelor financiare cu funcție de garanție, inclusiv contractul de răscumpărare și orice alt contract de garanție imobiliar active financiare și care vizează garantarea îndeplinirii obligațiilor financiare ... "(articolul 1 litera d)) confirmarea suplimentară vine din Decretul legislativ 170/2004, care a transpus Directiva comunitară 2002/47.

Acest decret, deși stabilește limite subiective și obiective specifice aplicării sale, permite în mod explicit utilizarea, în contractele de garanție financiară a așa-numitei „clauze de substituție”, definită ca „clauza contractului de garanție financiară care prevede posibilitatea înlocuirii în tot sau în parte din obiectul [garanției] în limitele valorii gajate inițial ca garanție "(art. 1 lit. g)). În aceste limite, se renunță în mod expres la orice efect novator al înlocuirii, în același mod ca și prevederile privind revocarea falimentului în temeiul art. 66 și 67 din legea falimentului.

Gaj non-posesor

Cu Decretul de lege 3 mai 2016 n. 59 , pentru a facilita creditarea întreprinderilor prin reducerea timpului și formalităților legate de debursarea și recuperarea creditului, a fost introdus „gajul personal ne posesiv” , adică fără deținerea gajului de către creditor. Antreprenorii înregistrați în afaceri Registrul poate constitui un gaj de securitate neposesiv pentru a garanta creditele acordate acestora. Cu excepția cazului în care părțile au convenit altfel, gajul nu este deposedat de activ și poate continua să-l înstrăineze pentru activitatea comercială. Gajul non-posesiv poate viza orice bunuri mobile destinate exercitării afacerii. Sunt excluse bunurile mobile înregistrate care rămân supuse regimului ipotecar.

fundal

„Atât în ​​dreptul austriac, cât și în dreptul roman, cuvântul gaj care derivă din pumn ( quia res quae pignori dantur, manu traduntur ), are un înțeles triplu, deoarece înseamnă chiar ceea ce este gajat creditorului pentru siguranța sa ( Cod civil italian alin. 447 și Item serviana Instit. De action. ), Sau dreptul care îi aparține asupra lucrului atașat sau, în cele din urmă, contractul prin care creditorului i se atribuie efectiv dreptul de gaj asupra unui What.
Scriitorii acestui subiect vorbesc de obicei despre promisiunea luată în toate cele trei semnificații de mai sus în același tratat. "

( Extras din primul capitol al textului de Giuseppe Carozzi , În dreapta gajului , Milano 1820 )

Pignusul era un contract real , care putea fi perfecționat cu livrarea materială a lucrului, care transfera doar posesia acestuia și nu disponibilitatea acestuia; proprietar ( dominus ) a rămas debitorul, care l-ar putea vinde altora. Gajul ar putea fi constituit, precum și cu tradiția rei normală, de asemenea, cu stipulatio sau pactum ; în acest din urmă caz, lipsit de traditio rei , pignusul a fost numit conventum (adică convențional) și a ajuns să fie confundat cu ipoteca . Obiectul gajului ar putea fi toate lucrurile susceptibile de a fi cumpărate și vândute ( res mancipi ): dar așa-numita iura praediorum urbanorum nu era nici executabilă, nici ipotecabilă, în timp ce vectigalul și suprafața erau , precum și servitorii rustici.

Gajistul avea ius possidendi , adică dreptul de a poseda; dar această posesie nu a dat niciun titlu pentru uzucapion sau pentru utilizarea lucrului. Dimpotrivă, dacă ar distrage atenția asupra lucrului executat , ar putea fi urmărit penal cu actio theti . Creditorul avea, de asemenea, ius distrrahendi , adică puterea de a vinde lucrul și de a se mulțumi cu încasările, sub rezerva notificării debitorului ( denunciatio ).

Debitorul nu a putut pune în pericol poziția creditorului , fie prin vânzarea lucru, sau prin donarea - l, sau prin făcându - l lăsate moștenire , sau de încredere . Mai mult, el a primit o acțiune (actio pigneraticia Directa) pentru a obține restituirea gajului, o dată principal obligația a fost îndeplinită . Pe lângă stingerea obligației, gajul a fost stins pentru pierderea lucrului, pentru confuzie , pentru renunțarea la creditor, pentru uzucapionarea lucrului de către cei care (cu bună credință ) nu știau existența garanției , sau cu exercițiul ius distrrahendi . Până pe vremea lui Constantin , care a interzis-o, așa-numita lex commissoria a fost inserată în contractul de gaj: vânzătorul-debitor a transferat doar posesia lucrului în timp ce transferul proprietății era condiționat suspensiv de plata prețului; la expirarea obligației, dacă a rămas neîndeplinită, creditorul-cumpărător a devenit automat proprietarul activului.

Notă

Bibliografie

  • Tommasini, Maria, Garanția valorilor mobiliare în sistemul în schimbare: gajul ca angajament contractual, Editorialul științific din Napoli, 2019.
  • Catalană, Roberta. Angajamentul de nedatorare în temeiul Legii nr. 119/2016, Napoli, Jovene, 2018.

Elemente conexe

Alte proiecte

linkuri externe

Controlul autorității Tezaur BNCF 7244 · LCCN (EN) sh85103463 · GND (DE) 4135119-8 · NDL (EN, JA) 00.571.278
Dreapta Portalul legii : accesați intrările Wikipedia care se ocupă de drept