Principiul reciprocității (lege)

Principiul reciprocității , în drept la nivel internațional, constituie o figură de represalii și disuasii și, ca atare, a fost adoptat în actuala codificare italiană din 1942 .

Astăzi este evaluat ^[1] ca principiu al justiției comutative la nivel internațional, nu divorțat de principiul recompensării, ca stimul și invitație către alte sisteme juridice de a-și modifica legislația într-un sens mai liberal. Reciprocitatea, chiar și astăzi, poate inspira un comportament virtuos în sistemele juridice străine, în special în cele democratice, prin stimularea abrogării regulilor discriminatorii împotriva străinilor.

In Italia

Regula care stabilește principiul reciprocității în sistemul juridic italian este raportată în articolul 16 din dispozițiile preliminare la codul civil italian , denumite și dispoziții privind legea în general și cunoscute sub numele de preleggi .

Articolul 16 ( Tratamentul străinului ) prevede literal:

Drepturile civile menționate la articolul 16 preleggi sunt drepturile și libertățile referitoare la relațiile normale de drept privat în domeniul proprietății , succesiunii , posesiei , obligațiilor și economiei ^[2] .

Această regulă condiționează capacitatea juridică a străinului în Italia: de fapt, ea supune condiției verificării pozitive a tratamentului egal al cetățeanului italian, în statul străin al cărui cetățean este străin, posibilitatea ca acest străin să își exercite drepturile civile în Italia, și anume, doar cu titlu de exemplu, fiind supuse drepturilor, luând măsuri legale, contractând obligații, încheind tranzacții juridice și, prin urmare, cumpărând și o proprietate pe teritoriul italian.

Legea, deși plasată în sectorul privat, are în mod clar scopuri publicitare, chiar dacă este legată de activități în esență private, cum ar fi cele care constau în exercitarea autonomiei de negociere de către străin. Obiectivele legii sunt în orice caz de natură publică și se regăsesc în mod clar în funcția de protecție, de către stat, a cetățenilor săi din străinătate.

Prin urmare, pentru ca reciprocitatea să fie verificată în mod concret, este esențial să se examineze aplicarea concretă a unei legi sau a unei practici a statului străin, pentru a înțelege ce nivel de discriminare, presupunând că există discriminare, este practicat de statul străin. împotriva cetățeanului italian.

Tipologie

În mod tradițional, doctrina se distinge, în funcție de domeniul de aplicare, în:

1. reciprocitate diplomatică;
2. reciprocitate legislativă;
3. reciprocitate de fapt.

• Reciprocitatea diplomatică, cunoscută și sub denumirea de convențională, derivă din tratate sau convenții internaționale care reglementează relațiile dintre țările contractante și atribuie drepturi cetățenilor respectivi; astfel de tratate sau convenții pot prevede la rândul lor o condiție de reciprocitate pentru atribuirea anumitor drepturi, dar dacă, așa cum se întâmplă în majoritatea cazurilor, nu este prevăzută nicio condiție de reciprocitate în ele, tratatul se va aplica direct, nu mai implică fără control și verificare a reciprocității.
• Reciprocitatea legislativă este verificată printr-o comparație între legislațiile a două sau mai multe state, pentru a detecta nediscriminarea cetățenilor propriului stat în celălalt stat, cu privire la exercitarea drepturilor atribuite de acesta din urmă cetățenilor săi .
• Reciprocitatea reală implică nu numai o comparație teoretică între diferitele legislații pentru aceleași scopuri ca ceea ce tocmai a fost spus, ci și, mai ales, practica, prin examinarea circumstanței concrete că nu există o discriminare efectivă împotriva cetățenilor cuiva propriul stat în celălalt stat, în aplicarea legilor și practicilor acestuia din urmă.

Cerere

Comparația, adesea necesară pentru aplicație, poate avea loc în două moduri:

a) verificare punct cu punct: instituțiile și subiecții, precum și reglementarea lor, trebuie să corespundă integral, iar condiția reciprocității nu va fi verificată pentru acele aspecte care diferă de corespondența completă;

b) verificare generică: este necesară o similaritate suficientă între disciplinele statelor în comparație pentru a fi verificată condiția de reciprocitate.

Verificarea faptică și punct cu punct este criteriul utilizat în cea mai mare parte de Ministerul Afacerilor Externe , în conformitate cu articolul 49 din Decretul prezidențial nr. 200 ( legislația consulară ) atribuie facultatea de a elibera „certificate privind legile și obiceiurile ” în statul străin și căruia articolul 1 alineatul 1 din Decretul prezidențial nr. 394 atribuie sarcina de a comunica, la cerere:

Regula menționată la articolul 16 din taxe trebuie considerată încă în vigoare, deoarece nu a fost niciodată abrogată în mod expres prin nicio dispoziție de supraveghere.
Cu toate acestea, domeniul său de aplicare s-a restrâns treptat, în urma reglementărilor ulterioare care și-au limitat operațiunile la cazuri din ce în ce mai marginale: acesta este cazul Constituției Republicii Italiene , a legii din 31 mai 1995 n. 218 a reformei dreptului internațional privat italian, a dispozițiilor privind imigrația și condiția străinilor menționate mai întâi în legea nr. 40, apoi la decretul legislativ din 25 iulie 1998 nr. 296, cu modificările importante prevăzute în legea nr. 189 (așa - numita lege Bossi-Fini ) și Decretul prezidențial nr. 394/1999, modificată și completată de regulamentul de aplicare în temeiul Decretului prezidențial nr. 179. ^[3]

Chiar și Curtea Constituțională nu avea nicio îndoială cu privire la validitatea și compatibilitatea acesteia cu Constituția Republicii Italiene (sentința nr. 11 din 21 martie 1968).

Printre tratatele semnate de Italia , care au avut ca efect excluderea aplicării principiului reciprocității în cazurile prevăzute în acesta, tratatele CEE / CE / UE , tratatul Spațiului Economic European (SEE), Convenția de la New York din 28 septembrie 1954 (pentru apatrizi ) și Convenția de la Geneva din 28 iulie 1951 (pentru refugiați ), precum și majoritatea tratatelor și acordurilor comerciale internaționale.

Acestea sunt excluse din domeniul de aplicare al articolului 16 prel. așa-numitele drepturi politice (dreptul electoratului activ și pasiv, dreptul de acces la funcțiile publice, dreptul de acces la funcțiile alese, dreptul de asociere în scopuri politice), conferite prin lege numai cetățenilor statului, cu câteva excepții privind (în general) sectorul administrativ sau politic local.

Se observă ^[4] că formula „ drepturi civile ” este în general convertită în „ capacitate juridică a dreptului privat ”, referindu-se astfel la aptitudinea de a deține titluri de drepturi și îndatoriri , libertăți și facultăți , care se încadrează în sfera privată relații, subliniind extranitatea drepturilor politice la regula menționată la articolul 16 din pre- legi .
Străinul menționat în lege este, în mod clar, cel care nu posedă cetățenia italiană , dacă este o persoană fizică , sau naționalitatea italiană, dacă este o persoană juridică .
Cu toate acestea, aderarea la acordurile internaționale a eliminat o mare parte din continentele europene din definiția străinului, în timp ce acordurile și legile interne au eliminat din funcționarea condiției de reciprocitate, rămânând în același timp calificarea de străin, o altă mare parte a subiectelor.

Ipoteze

De fapt, aplicarea standardului este astăzi foarte limitată de următorii factori:

1) apartenența la Uniunea Europeană a majorității europenilor prin lege împiedică aplicarea acesteia asupra cetățenilor Uniunii în sine: articolul 52 din Tratatul de la Roma de instituire a CEE , astăzi articolele 49 și următoarele din Tratatul de la Lisabona (text consolidat) ; articolele 2, 3 și 6 din Tratatul de la Maastricht (în textul consolidat al Lisabonei ), unde printre altele - articolul 9 - este declarată pentru prima dată „ Cetățenia Uniunii Europene ” comună, conferită cetățenilor țărilor membre UE, pe lângă cetățenia națională (prin urmare, fiecare cetățean al unui stat al Uniunii este astăzi cetățean al fiecărui cetățean al unui alt stat al Uniunii);

2) acordul privind Spațiul Economic European (SEE), în vigoare între Uniunea Europeană și trei dintre cele patru state ale Asociației Europene de Liber Schimb (AELS), și anume Norvegia , Islanda și Liechtenstein (prin urmare, cu excepția Elveției ), echivalează cu practicile cetățenii acestor trei state AELS care aderă la SEE la cetățenii Uniunii Europene , excluzând astfel, printre altele, necesitatea verificării reciprocității sau nu pentru admiterea cetățenilor acestor țări la exercitarea drepturilor civile în Italia ;

3) verificarea condiției de reciprocitate nu se aplică nici măcar cetățenilor străini care sunt cetățeni ai unor țări din afara UE și din afara SEE, atâta timp cât sunt rezidenți legal în Italia, deținătorii unui card de rezidență sau deținătorii unei reședințe permis pentru motive de muncă subordonate sau independente o pentru desfășurarea unei afaceri , precum și rudelor acestora în conformitate cu regulile de ședere, conform legislației de imigrație menționate mai sus;

4) nici verificarea nu se aplică, conform decretului legislativ 6 februarie 2007 nr. 30, membrilor familiei (cetățeni non-UE) ai cetățenilor UE] (și, de asemenea, cetățenilor SEE, cetățenilor Republicii San Marino și cetățenilor Elveției ), care stau în Italia în condițiile prevăzute de prezentul decret;

5) verificarea nu se aplică nici apatrizilor (articolul 7 din Convenția de la New York din 28 septembrie 1954, aplicată în Italia prin legea din 1 februarie 1962 n.306), de asemenea, deoarece nu sunt cetățeni ai niciunui stat, ar putea exista să nu fie o comparație și nici nu se aplică subiecților cu statut de refugiat (articolul 7 alineatul 2 din Convenția de la Geneva din 28 iulie 1951 referitoare la statutul refugiaților, ratificat și pus în aplicare în Italia prin legea nr. 722 din 24 iulie 1954), cu condiția ca că astfel de subiecți au reședința legală pe teritoriul italian de cel puțin trei ani;

6) conform unor autori ^[5] , nici măcar nu s-ar aplica „italienilor care nu aparțin Republicii” menționate la articolul 51 alineatul 2 din Constituția Republicii Italiene ;

7), de asemenea, nu se aplică cetățenilor elvețieni care își stabilesc reședința principală în Italia pe baza acordurilor bilaterale dintre Elveția și Uniunea Europeană și, în special, a acordului bilateral privind libera circulație a persoanelor (ALC) semnat la 21 iunie 1999 în Luxemburg între Comunitatea Europeană și Elveția, executat în Italia prin legea nr. 364.

Prin urmare, toți ceilalți străini care nu sunt cetățeni ai țărilor Uniunii Europene , non-cetățeni ai țărilor SEE, non-membri ai familiei din anii anteriori, persoanele apatrid , non- refugiați sau care nu au reședința legală în Italia intră în sfera articolul 16, conform celor prevăzute de legile privind imigrația și reglementările conexe, ca mai sus, sau care locuiesc acolo din alte motive decât cele prevăzute de legile menționate anterior pentru excluderea verificării condiției de reciprocitate.

Cetățenii elvețieni, pe baza acordului menționat anterior, și spre deosebire de cetățenii altor țări din afara UE și din afara SEE, beneficiază de un drept subiectiv imediat și efectiv de a rămâne în țările UE / SEE; dar, atâta timp cât nu își stabilesc reședința principală în Italia, chiar și indiferent de motivele prevăzute de legile italiene privind imigrația care se aplică altor cetățeni străini, trebuie să se supună verificării reciprocității pentru admiterea la exercitarea drepturilor civile în [ Italia.

Verificarea negativă a reciprocității are drept consecință, pentru străin, un deficit real de capacitate juridică .

Se consideră de preferat să se prezinte deficitul de capacitate care rezultă din verificarea negativă a condiției de reciprocitate față de străin ca o incapacitate juridică specială , care face ca incapacitatea să facă parte dintr-o situație juridică subiectivă specifică; Exemple de incapacitate juridică specială pot fi găsite în italiană nell'inidoneità toate ' adoptarea sau contractarea căsătoriei de către unele persoane supuse, sau au capacitate juridică. Cu toate acestea, incapacitatea juridică specială nu afectează capacitatea juridică generală care se dobândește în momentul nașterii (articolul 1 din codul civil) și se stinge odată cu moartea persoanei, rămânând pe tot parcursul vieții persoanei respective.

Conform unei părți din doctrină, consecința acestei incapacități juridice speciale ar fi nulitatea tranzacției juridice pe care, în cele din urmă, străinul a stipulat-o în orice caz, cu consecințele detectabilității din oficiu, imprescriptibilitatea acțiunii de nulitate, insolvența a viciului; fără a aduce atingere, totuși, în cazul achizițiilor imobiliare, dispoziției menționate la articolul 2652 alin. 6 din codul civil.
În vremuri mai recente ^[6] a apărut teoria conform căreia tranzacția juridică , oricum stipulată de străin în ciuda absenței unei condiții de reciprocitate, nu este afectată de nulitate , nici absolută, nici relativă, ci doar de ineficacitate , cifră considerat mai aderent și mai potrivit pentru calificarea unui caz similar cu conotații de internaționalitate.

Notă

Bibliografie

• Silverio Annibale, Condiția reciprocității în art. 16 din dispozițiile preliminare la Codul civil din 1942 , în Notariato , 2008
• Giorgio Baralis, Condiția reciprocității , în Condiția reciprocității - Reforma sistemului italian de drept internațional privat. Aspecte de interes notarial, editat de M. IEVA, Giuffrè, Milano, 2001, ISBN 88-14-08350-9
• Giuseppe Biscottini, Principiul reciprocității în sistemul juridic italian , Raport la cea de-a cincea conferință a Asociației auditorilor de academie de drept internațional de la Haye, care a avut loc la Saint-Vincent la 22 mai 1966, în dreptul internațional , 1967
• Giuseppe Biscottini, Statutul juridic al străinilor în Italia , în Tratatul de drept internațional, secțiunea II, vol. VI, volumul II, Cedam, Padova, 1966
• Emanuele Calò, Mai există condiția reciprocității? , în viața notarială , 1986
• Emanuele Calò, Drept internațional privat și al Uniunii Europene, în practica notarială, consulară și criminalistică , Giuffrè, Milano, 2010, ISBN 978-88-14-15448-5
• Emanuele Calò, Declinul lent (și dorit) al reciprocității , în Notariato , 1998
• Emanuele Calò, Principiul reciprocității , Giuffrè, Milano, 1994, ISBN 88-14-04625-5
• Emanuele Calò, Noua disciplină a condiției străinului , IPSOA, Assago, 2000, ISBN 88-217-1269-9
• Emanuele Calò, intrare Reciprocitate (condiția) , în Dicționarul enciclopedic al notariatului Falzone și Alibrandi , actualizare la ediția a VII-a de G. Casu, 1993
• Alberto Giulio Cianci, Subiect străin și activitate de negociere , Giuffrè, Milano, 2007, ISBN 978-88-14-13504-0
• Giorgio Conetti, Comentariu la articolul 16 disp. prel. , în Comentariu la codul civil regizat de Paolo Cendon, UTET, Torino, 1991
• Giuseppe Coscia, Condition of reciprocity and private international law , în Revista de drept internațional privat și procedural , 2001
• Remo Danovi, Cu privire la achiziția de bunuri imobile situate în Italia de către străin , în Jurnalul de drept internațional privat și procedural , 1980
• Marcello Di Fabio, Cumpărarea imobiliară a străinului (XVI Congresul Național al Notarilor, Perugia, 15-20 mai 1967), Porziuncola, Assisi, 1967
• Marcello Di Filippo, Achiziții de bunuri imobiliare în Italia de către state străine , în International Law Review , 1998
• Annamaria Galoppini, Achiziții de bunuri imobile de către străini și condiția reciprocității , în Studii în onoarea lui Pietro Rescigno, II-Drept privat, 1. Oameni, familie, succesiune și proprietăți , Giuffrè, Milano, 1998
• Giancarlo Laurini, Principiul reciprocității și reforma dreptului internațional privat , în Journal of private and procedural international law , 1997
• Giancarlo Laurini, Reciprocitatea și Constituția: necesități de reformă , în Notari , 1996
• Paolo Mengozzi, Notarul și condiția reciprocității , Raport la conferința de la Lerici din 28 mai 1994 privind subiectul reciprocității, în Rivista del notariato , 1994
• Paolo Mengozzi, Dispozițiile legii în general: articolele 16-31 [înainte de reforma din 1995], în Tratatul de drept privat în regia lui Pietro Rescigno , volumul 1, prima ediție, UTET, Torino, 1982
• Mario Miele, Voice Reciprocity , în Novissimo Digesto Italiano , UTET, Torino, 1982
• Paolo Morozzo della Rocca, articolul Art. 16 (Tratamentul străinilor) , în Codul civil adnotat cu doctrină și jurisprudență editat de Pietro Perlingieri , ed. II, Ediții științifice italiene, 1991
• Bruno Nascimbene, Condiția juridică a străinului , Cedam, Padova, 1997, ISBN 88-13-19554-0
• Bruno Nascimbene, Străinul în dreptul italian , Giuffrè, Milano, 1988, ISBN 88-14-01644-5
• Giuseppe Pesce, Elveția și Italia, chestiuni de drept - drept internațional privat, soți, imobile, reciprocitate , Editura Stamperia Nazionale, Roma 2011, ISBN 978-88-6638-009-2
• Pietro Rescigno, Achiziții de străini în Italia , în Jurnalul de drept comercial , 1983
• Alfredo Rizzo, Câteva considerații scurte privind condiția reciprocității , în Rivista del notariato , 1997
• Salvatore Tondo, Cumpărarea și reciprocitatea imobilelor străine , în Curtea italiană , 1983, partea V
• Fabio Toriello, Starea străinului - Profiluri de drept comparat și comunitar , Cedam, Padova, 1997, ISBN 88-13-20069-2
• Fabio Toriello, Orientări jurisprudențiale cu privire la condiția reciprocității , în Noua jurisprudență civilă adnotată , 1995

Elemente conexe

• Drept internațional
• Drept internațional privat
• Uniunea Europeană
• Spațiu Economic European
• Asociația Europeană de Liber Schimb

linkuri externe

• ( EN ) Principiul reciprocității , în Encyclopedia Britannica , Encyclopædia Britannica, Inc.
• Acorduri bilaterale , pe europa.admin.ch .

Portalul legii : accesați intrările Wikipedia care se ocupă de drept