Companie de facto

De la Wikipedia, enciclopedia liberă.
Salt la navigare Salt la căutare

În dreptul comercial, o companie de facto (cunoscută și sub acronimele Sdf sau Sdf ) este o companie care nu a fost înființată în conformitate cu formele și procedurile prevăzute de lege. Companiile de facto sunt diferite (deși similare) de așa-numitele „companii neregulate”, care în schimb sunt companii înființate în conformitate cu formele și procedurile prevăzute de lege, dar nu sunt înregistrate în registrul comerțului. [1]

Cerința companiei de facto este exercitarea activității comerciale; în caz contrar, compania ar intra în categoria parteneriatelor simple și simple (care nu necesită un act constitutiv în scris).

Definiție

Nu există o definiție a unei companii de facto în Codul civil italian : ea este formulată prin doctrină și jurisprudență prin intermediul analizei principiilor generale pe tema societății. De fapt, compania de facto - ca orice altă companie - trebuie să aibă un scop lucrativ, să-și găsească cauza în desfășurarea unei activități economice și să fie caracterizată prin disponibilitatea resurselor economice tangibile și intangibile contribuite de acționari în cadrul unui acord de parteneriat. . [2] Prin urmare, o primă caracteristică a companiei de facto se bazează pe faptul că există o obligațiune corporativă între părțile care participă ca acționari față de terți. Acesta este un personaj care permite să distingem compania de facto (evidentă) de societatea ocultă , adică compania care este identificată de jurisprudență (mai ales în caz de faliment) ca existentă între un subiect care acționează formal ca antreprenor individual și alți subiecți , care nu par oficial să fie membri.

Istorie

Companiile nu sunt recente, dar au urmat o dezvoltare care merge mână în mână cu dezvoltarea dreptului comercial european. În special, Codul francez Savary (1673) prevedea că o societate poate fi constituită „numai în scris sau prin notar”. Prin urmare, companiile care nu au fost înființate în temeiul legii au fost nule, iar datoriile și contractele au fost, de asemenea, declarate nule, cu toate consecințele pe care le-a presupus.

Chiar și Codul comercial francez din 1807 nu prevedea companiile de facto, dar doctrina și jurisprudența au început să considere că este mai convenabil să „salveze” cumva ceea ce au fost făcute de companiile de facto, mai degrabă decât să anuleze totul nul și fără drept, iar acesta a fost motiv principal care a condus la introducerea conceptului de societate de facto. În special, legislația franceză face distincție între societatea de fapt („companie de facto”) și societatea créée de fait („companie creată de facto”), iar prima corespunde aproximativ unei societăți neregulate, iar cea de-a doua unei adevărate companii de facto. și proprii. [3]

În dreptul italian, compania de facto este anterioară Unificării Italiei însăși (1861), cu multe state italiene de preunificare care, aparent, aveau în vedere societăți de facto în doctrina lor, urmând urmele dreptului francez. Deși a fost introdusă formal în doctrină de ceva timp, în Italia și în Franța societatea de facto nu va avea niciodată o codificare și o definiție explicită nici în codurile civile, nici în orice altă lege. [3]

Relațiile dintre acționari și terți

Doctrina și jurisprudența italiene au clarificat modul de a lua în considerare companiile de facto atât în ​​relațiile dintre acționari individuali, cât și în relațiile (și mai ales în răspundere) față de terți. Articolele 2293 și 2297 din Codul civil italian au făcut posibilă luminarea naturii companiilor de facto; în special, societățile sunt de fapt considerate de girusprudenza drept parteneriat general care nu a fost înscris în registrul comercial (Art. 2297 Cod civil).

În relațiile dintre acționari, se aplică dispozițiile privind societățile comerciale generale (care se referă și parțial la societățile de facto, în conformitate cu articolul 2293 din Codul civil italian), în timp ce în relațiile cu terții se aplică dispozițiile privind societățile comerciale simple (în conformitate cu articolul 2297 din Codul civil italian)., în timp ce exercita societatea de fapt activitate comercială.

Prin urmare, societatea de facto diferă de parteneriatul general numai în relațiile externe și acest lucru este evident în special pentru anumite situații legate de creditorii anumiți ai acționarului sau de creditorii companiei. În special, creditorii anumiți ai acționarului unei companii de facto pot solicita lichidarea participației acționarului debitor dacă activele sale personale nu sunt suficiente pentru a acoperi datoria. Cu toate acestea, acest lucru nu se întâmplă în societățile comerciale generale, unde nu este posibil să se solicite lichidarea acțiunii până la dizolvarea societății.

Trăsături comune și distinctive

După cum sa menționat deja, compania de facto - la fel ca orice altă formă de companie - se bazează pe exercitarea comună a unei activități economice, adică - în urma indicațiilor dictate de codul civil pe tema antreprenorilor - cu privire la implementarea unui program coordonat și o serie continuă de acte cu scopul de a produce sau schimba bunuri și servicii. Activele care alcătuiesc activele companiei, adică care alcătuiesc compania sa , sunt , prin urmare, supuse acestei constrângeri de destinație. Ceea ce s-a spus permite să se facă o distincție între compania de facto și comuniunea de companie (de simplă bucurie), care - ca orice comuniune - se bazează pe bucurie, adică pe utilizarea și percepția fructelor, în mod direct sau indirect, a unui complex de active, organizat în scopul desfășurării unei activități economice (companie). Participanții la comuniunea companiei, de fapt, nu desfășoară o activitate economică în sensul specificat mai sus, ci se limitează la a se bucura de activele care formează compania direct pentru nevoi personale sau indirect (de exemplu, prin închirierea unei companii).

Compania de facto, ca orice altă companie, este înzestrată cu subiectivitate juridică : prin urmare, ea deține poziții juridice active și pasive, credite și datorii, drepturi și obligații. Are active proprii distincte de cele ale acționarilor ( autonomie patrimonială ). Cu toate acestea, îi lipsește caracterul de personalitate juridică , care este rezervat societăților pe acțiuni (spa; srl; sapa) și cooperativelor, care o dobândesc prin înregistrarea - având un caracter constitutiv - în registrul afacerilor și care permite acționarilor să se bucure beneficiul limitării (la ceea ce este conferit) a responsabilității pentru obligațiile corporative.

Compania de facto - așa cum era anticipat - este un parteneriat ( ss ; snc ; nu un sas, deoarece adoptarea acestui rol corporativ necesită o manifestare expresă în acest sens pe care o puteți deduce doar dintr-un act scris și nu din fapte concludente), care nu a fost stabilit pe baza unui contract social oral sau scris, ci a apărut pe baza unor comportamente concludente, adică comportamente reciproce ale acționarilor individuali care vizează un scop comun. Toate acestea pun dificultatea de a defini soarta contribuțiilor imobiliare sau, mai general, a drepturilor care necesită un formular dat pentru ca înregistrarea societății să fie efectivă. De fapt, lipsind un contract social scris, nu este posibil să se înființeze o companie prin conferirea de ex. proprietatea deplină a imobilelor. În cazul în care acționarii au intenționat să facă acest lucru, doctrina și jurisprudența - pentru a salva efectele contractului, altfel nule - recunosc în acest acord voința și efectele conferirii dreptului de bucurie personală a activului în cauză, pentru o durată care nu depășește nouă ani, pentru a remedia lipsa formei scrise. Aceasta nu înseamnă că societatea poate fi de fapt proprietarul drepturilor imobiliare, în urma unei contribuții, făcute în afara contractului de companie sau a unei alte achiziții originale sau derivate. Prin urmare, este necesar să se facă distincția dintre absența formei (orale sau scrise) a acordului de parteneriat (care face ca conferirea drepturilor imobiliare să fie nulă, dar convertibilă în sensul specificat mai sus în conferirea dreptului personal de bucurie), de formular scris necesar unei achiziții sau conferințe ulterioare. Cu toate acestea, nu se poate ascunde că teza conform căreia societatea nu se bucură de fapt de subiectivitate juridică este încă înrădăcinată în doctrină și jurisprudență, astfel încât orice relație activă sau pasivă care i se poate atribui ar fi atribuibilă acționarilor individuali.

Cazuri în care apare o companie de facto

Activitățile ilegale (cum ar fi traficul de droguri, jaful etc.) nu intră în categoria activității comerciale sau antreprenoriale conform legislației italiene și, prin urmare, nu pot fi invocate în instanță (dincolo de consecințele penale) existența unei companii de facto soluționează litigiile legate de astfel de infracțiuni. [4]

Principalele cazuri în care, conform jurisprudenței și doctrinei consolidate, apare o companie de facto sunt în esență:

  • Succesiunea unui antreprenor individual;
  • Partener ocult;
  • Societatea ocultă.

Odată cu intrarea în vigoare a Codului civil italian din 1942, s-a impus ca, până în luna decembrie a aceluiași an, toate companiile de facto să se fi regularizat și să nu se formeze altele. Acest lucru nu s-a întâmplat, ci dimpotrivă au continuat să se formeze altele, din moment ce legea italiană nu prevedea dispoziții cu privire la modul de a trata cazurile precum succesiunea unui antreprenor individual și jurisprudența a suplinit aceste lacune legislative prin utilizarea conceptul de companie de facto. Chiar și companiile cu personalitate juridică pot face parte sau pot fi „învinovățite” (deși nu sunt sancționate în sine) pentru că fac parte dintr-o companie de facto (formată din persoane fizice și / sau persoane juridice). În majoritatea cazurilor, se încearcă dovedirea existenței unei companii de facto în cazurile de insolvență; cu toate acestea, falimentul acționarilor societății care face parte din societatea de facto nu are loc, ci doar al societății în sine, care este răspunzătoare pentru datoriile și obligațiile societății de facto numai prin activele societății (și nu cel al acționarilor). [5] [6]

În instanță, identificarea sediului societății de facto (care de obicei nu are sediul social ) este de asemenea relevantă, pentru a identifica instanța competentă. [5]

Începutul afacerii

Unul dintre cele mai tradiționale cazuri în care se formează o companie de facto este prin exercitarea spontană a unei activități comerciale între două sau mai multe persoane fizice și fără înregistrare, act constitutiv, statut etc. Modelul AA7 / 10 al Agenției pentru venituri permite, de asemenea, înregistrarea companiilor de facto (așa cum este raportat în instrucțiunile de completare a modelului) [7] și, în unele cazuri, este, de asemenea, posibilă obținerea înregistrării în registrul comercial . Acest ultim aspect contrazice una dintre cerințele de bază adesea raportate în literatura tradițională despre companiile de facto, și anume absența publicității legale , și dă naștere unui tip de societate care nu corespunde perfect societății tradiționale de facto. Cazurile care sunt configurate în literatura juridică tradițională asupra companiilor de facto de multe ori nu mai corespund adevărului; acest lucru este valabil mai ales în cazul în care este, de asemenea, posibil să se obțină o înregistrare în registrul societăților și, în acest caz, aceste companii nu sunt altceva decât parteneriate generale fără un act constitutiv și statut. Definiția companiei de facto ar trebui atribuită mai corect societății numai în faza anterioară înregistrării acesteia în registrul comercial .

Succesiunea unui antreprenor individual

În cazul succesiunii individuale a întreprinzătorilor, în general, legea prevede că moartea antreprenorului, proprietatea individuală se transformă automat într-un parteneriat de fapt între coproprietari, cu excepția cazului în care moștenitorul nu este unul; în acest caz, proprietarul unic continuă să fie un proprietar unic, cu modificările corespunzătoare ale datelor, cum ar fi numărul TVA sau denumirea. [8] Jurisprudența a acționat în așa fel încât să protejeze supraviețuirea companiei, care are adesea contracte în derulare cu clienții, iar acestea nu pot fi încheiate adesea fără cereri de despăgubire (în general, contractele semnate de un antreprenor nu sunt stins cu moartea acestuia, cu excepția cazurilor speciale; vezi și pagina despre comuniunea de moștenire ). Ar trebui adăugat că, de asemenea, în acest caz, ceea ce s-a spus mai sus se aplică începerii unei afaceri sub forma unei companii de facto.

Legislația italiană a făcut mai convenabilă transformarea companiilor de facto în companii normale în termen de un an de la moartea decedatului , dar nu pare să existe nicio obligație. În ciuda acestui fapt, o companie de facto ar putea avea dificultăți considerabile în a funcționa fără înregistrarea regulată în registrul comercial, deoarece aproape întotdeauna băncile, entitățile publice și private necesită un certificat de constituire. În unele cazuri, este posibil să se obțină înregistrarea în registrul comercial după completarea formularului AA7 / 10, [7], în caz contrar ar putea fi cazul să se înceapă conversia într-o companie normală cât mai curând posibil.

Partener ocult și societate ocultă

Un alt caz foarte frecvent de recurs la conceptul de companie de facto este cel al așa-numiților „parteneri ascunși” și „societăți ascunse”. Adesea, acești doi termeni sunt folosiți în mod interschimbabil, în timp ce alți autori tind să prefere să facă distincția între cele două cazuri.

Un partener ocult poate fi definit ca o persoană externă unei companii, care se comportă din toate punctele de vedere ca și cum ar fi un partener. Astfel, s-ar crea un parteneriat de facto între acționarul ascuns și ceilalți acționari. Acest lucru se face adesea pentru a ascunde un partener sau chiar adevăratul proprietar al întregii companii, prin utilizarea așa-numitelor „nume frontale”. În alte cazuri, partenerul ascuns nu administrează întreaga companie, ci oferă doar sprijin, direcție, ajutor financiar și garanții în numele companiei. Mai ales în caz de insolvență, creditorii companiei sunt primii care inițiază un proces pentru a dovedi existența unei companii de facto (între ceilalți acționari ai companiei și acționarul ascuns), întrucât, în caz de succes, ar putea să riposteze împotriva partenerului ascuns, care ar avea astfel o răspundere solidară și nelimitată în ceea ce privește datoriile și obligațiile sociale. [2]

Pe de altă parte, vorbim despre o „companie ascunsă” atunci când un partener ocult intră într-o singură proprietate, rezultând astfel un fel de transformare corporativă de la proprietate exclusivă la parteneriat. Cele două cazuri de „partener ocult” și „societate ocultă” sunt totuși speculare. [2]

Este bine să clarificăm că aceste moduri de a face afaceri nu sunt în sine interzise de lege, dar răspunderea nelimitată și solidară a acționarului ascuns rămâne în orice caz. [2]

Aceeași situație a partenerului ocult și a societății oculte poate apărea și în cazul în care partenerul „de fapt” acționează „cu bună credință”, de exemplu pentru a ajuta pe cineva. Deși link-ul este clar și nu ascuns, cele de mai sus sunt valabile și în acest caz. Pe de altă parte, este puțin mai complicat să demonstrezi existența unor astfel de companii (ascunse sau nu), dacă acționarul ascuns este o rudă a celorlalți acționari.

Companie de facto și minori

În special în cazurile de succesiune a unui antreprenor individual, situația ar putea fi complicată de prezența moștenitorilor minori. În special, participarea lor la societatea de facto nu este luată ca atare, ci mai degrabă nu devin parte a societății de facto decât dacă judecătorul tutelar o aprobă. În orice caz, societatea de facto trebuie gestionată ținând seama de interesele tuturor moștenitorilor, chiar și celor sub vârstă.

Companie neregulată

După cum sa menționat deja, companiile neregulate sunt anumite companii care, deși au fost înființate în conformitate cu formularele și procedurile prevăzute de lege, nu sunt înregistrate în registrul comercial. Este posibil ca înregistrarea să nu fi avut loc niciodată sau, din orice motiv, nu a fost reînnoită sau a fost anulată. Cazul societății neregulate este formal diferit, dar foarte similar cu cel al societăților de facto.

Întrucât nici societățile de facto, nici societățile neregulate înregistrate în registrul societăților, așa-numita „ publicitate legală ” lipsește pentru ambele, ceea ce înseamnă că forma societății, numele acesteia, forma corporativă și acordurile dintre acționari nu nu sunt teoretic aplicabile împotriva terților (creditori, clienți etc.). Publicitatea legală are scopul de a furniza informații fiabile unor terțe părți, care nu pot pretinde că nu le cunosc (datorită publicității în sine).

În acest context, ar trebui adăugat că neregularitatea teoretică se aplică doar parteneriatelor, deoarece pentru societățile pe acțiuni, neînregistrarea în registrul comercial implică „inexistența” societății. De fapt, în timp ce pentru parteneriate, înregistrarea în registrul companiilor are eficacitate declarativă, în societățile pe acțiuni are eficacitate constitutivă (articolul 2331 din codul civil).[9] În trecut (adică înainte de reforma legislației societăților comerciale din 2003), chiar și pentru societățile cu răspundere limitată, înregistrarea avea efect constitutiv în temeiul art. 2475 cmc înainte de reformă. [10] Astăzi, cu noua artă. 2475 cc, înregistrarea pentru srl ar avea doar efect declarativ. [11]

Deși nu există nicio reclamă legală, codul civil prevede dispoziții cu privire la modul de procedare în cazurile în care un parteneriat general nu a fost (încă) înregistrat în registrul comercial (articolul 2297 din Codul civil italian). În special, art. 2297 din Codul civil italian a indus jurisprudența să considere companiile de facto drept parteneriate generale care nu fuseseră încă înregistrate.

Principala diferență între o companie de facto și o companie neregulată constă în relațiile dintre acționari; în special în societățile neregulate, există un act constitutiv și o formă reglementată pentru acesta, iar acționarii sunt conștienți de acest lucru după ce au semnat actul constitutiv; prin urmare, ceea ce este scris în act și ceea ce este prescris pentru forma corporativă li se aplică. Din exterior, însă, actul constitutiv și orice acorduri între acționari nu sunt opozabile, iar compania neregulată va apărea și se va comporta în toate privințele ca o companie de facto.[9]

Societate pe acțiuni neregulată

S-a discutat în literatura juridică cu privire la posibilitatea de a avea o „societate pe acțiuni neregulată”, în așteptarea înregistrării actului de constituire în registrul comerțului. Cu toate acestea, această teză este minoritară în virtutea considerentei că înregistrarea actului de constituire a unui spa nu este doar declarativă, ci constitutivă: prin urmare, înainte de înregistrare nu există spa, cu atât mai puțin neregulat.

Notă

Bibliografie

  • Guido Prosperetti, Compania de facto , Milano, Editura Cetes, 1968.
  • Alberto Stagno D'Alcontres și Nicola De Luca, Companiile ( PDF ), vol. 1, Torino, G. Giappicchelli.

Elemente conexe

Controlul autorității Tezaur BNCF 34746