Societate pe acțiuni (legislația italiană)
În sistemul juridic italian , societatea pe acțiuni ( SpA ) este o societate de capital , dotată cu personalitate juridică și autonomie financiară perfectă , în care participațiile acționarilor sunt reprezentate de valori mobiliare : acțiuni . Disciplina sa este descrisă în articolele 2325 și următoarele. la Cartea V Titlul V Capitolul V din Codul civil italian . [1]
Modele reale
În urma reformei legislației societăților comerciale din 2003 , trei niveluri ale disciplinei SpA pot fi identificate în conformitate cu așa - numitul model socio-economic de bază . Principiul care animă această diviziune tripartită a reglementării (gestionată anterior doar de interpret ) este luarea în considerare a diferențelor profunde care există între o companie mică, cu puțini acționari care decid să utilizeze modelul organizațional SpA și o SpA mare, cu participații răspândite și fragmentate și că folosește și piața de capital de risc . Este tocmai o conștientizare a diferențelor reale. Prin urmare, sunt prezentate trei tipuri:
- Model închis SpA : disciplina este cea a codului, cu excepția legiuitorului, au spus reguli specifice pentru companiile care utilizează piața de capital de risc sau companiile cotate care nu se aplică acestui prim tip.
- Model deschis SpA (recurgerea la piața capitalului de risc, dar nu prin piețele bursiere) nelistat : se aplică și regulile stabilite pentru companiile care utilizează piața capitalului de risc.
- Model deschis SpA (recurs la piața de capital de risc) enumerat : există patru planuri succesive în care să se caute soluția la întrebările de reglementare.
- Legi speciale (de ex. Decretul legislativ TU Finance 24 februarie 1998, nr. 58)
- Reguli speciale pentru companiile listate cuprinse în Codul civil (de ex. 2441, paragraful 4)
- Reguli referitoare la companiile care utilizează piața de capital de risc (a se vedea mai sus)
- Drept comun al societăților comerciale
Pentru a determina când o societate recurge la piața de capital de risc, este necesar să se facă trimitere la regula care rezultă din art. 2325 bis din Codul civil italian , paragraful 1: „ ... societățile care utilizează piața de capital de risc sunt societăți care emit acțiuni listate pe piețele reglementate [și aici se face referire la cele listate] sau distribuite pe scară largă în rândul publicului .
„ Măsura relevantă ” este identificată prin citirea art. 116 din Legea consolidată din 1998 privind finanțele , care face trimiterea definiției la un regulament CONSOB . Cu toate acestea, legiuitorul din 2003, pentru a evita acordarea unei cantități prea mari de arbitraj către CONSOB în definirea acestui model socio-economic, a decis să stabilească această măsură așa cum este indicat în regulamentul CONSOB din 1 ianuarie 2004 (art. 111 bis disp. Att. Decretul legislativ 6/03).
Caracteristici fundamentale
Elementele care caracterizează acest tip de companie și a căror existență este esențială pentru aplicarea legislației referitoare la această instituție sunt:
- Intenția de a limita riscul.
- Prezența acțiunilor reprezentând participarea acționarilor la companie. [2]
- Suma minimă a capitalului social de cel puțin 50.000 EUR (articolul 2327 din Codul civil italian, modificat recent de Decretul legislativ 91/2014) [3]
- Corporația normativă: legiuitorul cere ca puterile să fie distribuite rigid între diferite organe.
Dacă lipsește unul dintre aceste elemente, cazul de față nu este considerat integrat și, prin urmare, regulile Spa nu sunt aplicabile
Modele de administrare și control
În urma reformei, trei modele diferite de administrare și control al Spa au fost reglementate la dispoziția acționarilor (tradițional, cu două nivele și cu una de nivel ). Modelul dispozitivului este cel tradițional (precum și cel mai utilizat model în acest moment) și care amintește modelul unitar de pre-reformă. Disciplina celorlalte modele este alcătuită parțial prin reguli specifice, în parte prin trimiteri specifice la modelul tradițional și în cele din urmă este închisă de unele clauze generale, cum ar fi cea prezentă în art. 2380 al doilea paragraf sau cel cuprins în art. 223 septies disp. at. cc [4]
Constituţie
Condițiile pentru constituirea validă a unui SpA sunt în esență patru [5] :
- Un contract asociativ între două sau mai multe persoane sau un act unilateral (în cazul așa - numitei spA unipersonale , adică cu un singur acționar).
- Redactarea unui act constitutiv și a unui statut prin act public , ad substantiam , care conține informații importante despre companie (sediul principal și secundar, scopul social, suma capitalului, ...) și regulile de acțiune comună pe care acționarii le stabilesc .
- Întreg subscrierea unui capital social a cărui valoare, declarată în actul constitutiv, nu trebuie să fie mai mică de 50.000 euro (un procent egal sau mai mare de 25% din capitalul social care trebuie aportat în numerar trebuie depus la o instituție cardul de credit sau o poliță de asigurare pentru o sumă echivalentă trebuie stipulată pentru a garanta transferul).
- Depunerea actului constitutiv la sediul registrului societăților comerciale în a cărui circumscripție este stabilit sediul social trebuie să se facă de către notar în termen de 20 de zile sau în caz de neîndeplinire a obligațiilor de către directorii numiți în actul constitutiv; dacă nu reușesc să facă acest lucru în termenul indicat, fiecare acționar poate face acest lucru pe cheltuiala companiei. Numai ca urmare a acestei operațiuni, compania va dobândi personalitate juridică și autonomie financiară perfectă. [6]
Numai atunci când societatea este înregistrată în registrul societăților, separarea activelor are loc între capitalul propriu și cel al societății: societatea dobândește personalitate juridică (articolul 2331 din Codul civil italian). răspunde în comun și nelimitat față de terți pe cei care au acționat. Aceste acte pot fi apoi ratificate de companie, odată ce a apărut, cu efectul de a adăuga răspunderea societății față de terți și, pe plan intern, de a elibera acționarul care a acționat.
Înainte de reforma legii societăților comerciale din 2003, nu era permisă înființarea unei companii cu un singur membru. Dacă această ipoteză s-ar fi produs în timpul vieții societății, consecința ar fi fost depășirea separării patrimoniale în detrimentul acționarului unic care ar fi răspuns, deși într-o filială nelimitată cu active proprii a obligațiilor asumate de către SpA. Această situație pe o perioadă de șase luni a fost una dintre cauzele dizolvării companiei. În prezent, în cazul unipersonalității acționarului în SpA, se renunță la principiul autonomiei perfecte a capitalului doar în cazul în care contribuțiile nu au fost făcute în totalitate și faptul nu a fost publicat în conformitate cu taxele speciale ale caz.
Actul de constituire trebuie să conțină [7] :
- Detalii despre acționari și orice promotori, precum și numărul de acțiuni atribuite fiecăruia dintre ei
- Numele companiei și municipiul unde se află sediul societății și orice alte sedii secundare.
- Scopul societății
- Subscris și capitalul vărsat
- Numărul de acțiuni emise, valoarea nominală a acțiunilor, metoda de emitere, metoda de circulație a acțiunilor
- Valoarea creditelor și activelor transferate
- Reguli privind distribuirea profiturilor
- Avantajele promovării membrilor sau membrilor fondatori
- Sistemul administrativ adoptat, numărul, puterile, reprezentarea directorilor
- Membrii consiliului de audit legal (3 sau 5 + 2 supleanți)
- Durata posibilă a companiei
- Costurile de constituire suportate de companie
Codul civil prevede două moduri de constituire.
- constituire simultană: actul de constituire este imediat stipulat de cei care iau inițiativa în viața corporativă, care susțin, de asemenea, întregul capital social;
- constituirea prin semnătură publică: actul de constituire este stipulat în urma unei proceduri complexe care permite strângerea de capital de la public.
Nulitatea companiei (Art. 2332 cc)
Disciplina nulității Spa-ului este importantă, deoarece arată cum momentul contractual care stă la baza nașterii companiei lasă terenul momentului funcțional și organizatoric. De fapt, odată ce compania a fost înregistrată în registrul afacerilor, cauzele normale ale invalidității articolelor 1418 și ss. din codul civil dar se aplică disciplina diferită din 2332 din codul civil: „ Odată înregistrată în registrul societăților comerciale, nulitatea poate fi pronunțată numai în următoarele trei cazuri: [8]
- Nedeterminarea actului de constituire sub forma unui act public;
- Ilegalitatea scopului social;
- Lipsa actului constitutiv (sau a actului constitutiv) a oricărei indicații referitoare la numele societății sau la contribuții sau la valoarea capitalului social sau la scopul societății; "
Rețineți adverbul „ numai ” care marchează aceste ipoteze ca fiind obligatorii , singurele admisibile după înregistrarea companiei. Motivul stabilirii unei discipline diferite de cea obișnuită este aceea a protecției traficului și a terților care intră în relații cu compania. O nulitate în conformitate cu 1418 ar copleși compania ex tunc și, împreună cu aceasta, toate relațiile stabilite de la naștere, cu pierderea consecventă a garanțiilor pentru creditori (și creșterea costurilor de tranzacție considerate costuri pentru monitorizarea ex ante a creditelor și litigiile ex post ). Pe de altă parte, 2332 dictează o regulă opusă: eficacitatea actelor efectuate după înregistrare și până la declararea nulității este sigură. Acționarii sunt obligați să plătească contribuțiile până când creditorii companiei sunt mulțumiți. O parte din doctrină consideră că disciplina conform art. 2332 nu este special în ceea ce privește cel al articolelor 1418 și ss. dar „diferit” (cu un alt obiect, nu un act ci o organizație): rezultatul din punct de vedere al interpretării ar fi cel al extinderii neimediate a principiilor disciplinei nulității contractuale la nulitatea companiei de completat orice goluri. În cele din urmă, nulitatea este echivalată de legiuitor cu o cauză de dizolvare a societății ( Sentința care declară nulitatea numește lichidatorii ). [9]
Acordurile acționarilor
Acordurile de acționari sunt acorduri stipulate între acționari, la care compania rămâne străină. La fel ca toate contractele, acestea sunt obligatorii între părți și, prin urmare, compania nu poate fi niciodată obligată să facă ceva pe baza acordurilor încheiate de acționari. [10]
Valabilitatea acordurilor este pur obligatorie, prin urmare eventuala neîndeplinire a unui acționar nu implică consecințe în obligațiunea care îl leagă de companie, ci obligă acționarul să plătească pur și simplu despăgubiri pentru daune-interese pentru încălcarea contractului (adică a acțiunii acționarilor) cea mai veche distincție între acordurile acționarilor identifică trei categorii:
- acorduri puse în aplicare în interesul propriu al acționarilor (obligația de a rămâne în companie o anumită perioadă de timp etc.)
- acorduri încheiate și în interesul companiei (de exemplu, acționarii se angajează să furnizeze mijloace financiare suplimentare în anii următori)
- acorduri care, deși nu obligă direct compania, își modifică substanțial activitatea (de ex. acționarii se angajează să nu exercite dreptul de vot în anumite situații pentru a determina ceilalți acționari să decidă în deplină libertate)
Acordurile acționarilor, precum și toate contractele, pot avea un conținut atipic, dar devin nule dacă sunt adecvate pentru schimbarea tipului legal al companiei de care sunt flancate (dacă un acționar se angajează să răspundă nelimitat pentru obligațiile asumate de o SpA al cărui acționar este tipul juridic modificat substanțial, adică se pierde cerința esențială de răspundere limitată a Spa-ului)
De asemenea, pot avea o durată prestabilită. Există două tipuri de acorduri cu acționarii care sunt cele mai cunoscute [11] :
- Acorduri de blocare = participanții la acord, înainte de a-și vinde acțiunile către terți, trebuie să acorde drepturi de preemțiune celorlalți membri ai acordului.
- Acorduri de acționari = participanții sunt de acord să voteze în același mod la ședință. Va fi majoritatea (în funcție de numărul de acțiuni deținute) să aleagă ce va fi votat.
Structura financiară
SpA este cea mai sofisticată formă pe care sistemul juridic italian o cunoaște despre „ întreprinderea de finanțare”. Prin urmare, disciplina structurii financiare este o problemă esențială. Chiar înainte de reforma legii societăților comerciale, SpA a fost cel mai avansat model de organizare și finanțare a companiei, dar este doar după Decretul legislativ 6/03 că structura financiară și-a asumat un rol central în reglementările referitoare la SpA și că canalele de finanțare au fost extinse. În practică, obiectivul legiuitorului a fost de a garanta companiei contribuția maximă posibilă a resurselor, iar acest rezultat a fost urmărit permițând SpA să emită cele mai diverse tipuri de instrumente financiare și făcând disciplina relativă elastică și modelabilă în funcție de necesități .
Contribuții
Termenul „ contribuție ” indică contribuția activelor de către acționar la societate care sunt de fapt atribuite capitalului social nominal. În Spa, contribuțiile (articolul 2342 din Codul civil italian) trebuie făcute în numerar ( principiul dispozitivului ) sau în natură. În cazul contribuțiilor în numerar, plata efectivă a chiar și a doar 25% din contribuție este suficientă în momentul subscrierii. Acest lucru nu se aplică în cazul companiilor spa cu un singur membru în care contribuția trebuie să fie egală cu capitalul social total sau în cazul contribuțiilor în natură. Pentru contribuțiile în natură, pe de altă parte, este necesară o evaluare necesară și atentă a activelor, care este efectuată de un ofițer judiciar desemnat de instanța în care își are sediul societatea, care va emite un raport estimativ cu valoarea ipotetică a unor astfel de contribuții. Pe de altă parte, executarea lucrărilor sau a serviciilor nu poate fi conferită (tipul de conferință admis în schimb pentru celălalt mare model de societate de capital din sistemul juridic italian, și anume Srl). [12]
Depinde de administratori să ceară acționarilor capitalul neplătit dacă acest lucru pare util sau necesar. Ca principiu, o cotă proporțională a acțiunilor corespunde contribuției aduse. Acțiunile corespunzătoare porțiunilor de capital încă neplătite („acțiunile neplătite”) fac obiectul unui regim special: cine le transferă altora este obligat solidar timp de trei ani pentru plăți neefectuate încă.
Contribuțiile sunt luate de administratori după ce compania a fost înregistrată în registrul afacerilor.
Estimarea contribuțiilor în natură
Ex art. 2343 cc, activele în natură trebuie să fie însoțite de un raport jurământ de către un expert desemnat de instanță care să certifice valoarea contribuției. Raportul trebuie să fie transmis de către acționar directorilor care trebuie să îl depună la registrul societăților, împreună cu actul constitutiv al societății. [13]
În acest moment, raportul trebuie verificat în termen de 180 de zile de către administratori care, dacă găsesc o diferență de peste o cincime între valoarea declarată și cea reală, trebuie să scadă proporțional capitalul social. Alternativ, acționarul poate decide să se retragă din companie (obținând o rambursare) sau să plătească diferența în numerar.
Expertul desemnat de instanță are responsabilitatea civilă și penală pentru corectitudinea aprecierilor sale; acestea trebuie făcute luând în considerare valoarea de utilizare a activului și nu simpla valoare de lichidare a activului transferat (de exemplu, o mașină valorează 100 dacă este utilizată într-un context specific, în timp ce merită 40 dacă doriți să o vindeți).
Nimic nu îi împiedică pe administratori să fie de acord cu acționarul că sunt eliberate mai puține acțiuni pentru transfer decât valoarea identificată de expert (activul valorează 100, dar acționarul are în schimb doar 80 în acțiuni). Excedentul va fi alocat capitalului disponibil ca și cum ar fi rezultatul primei de acțiune. Dacă se acordă subestimarea unei contribuții, nu se întâmplă contrariul, adică supraestimarea unei contribuții: a face acest lucru ar însemna umflarea fictivă a capitalului social cu iluzia consecventă de a avea un capital mai important decât realitatea.
Decretul legislativ 142/2008 de punere în aplicare a Directivei comunitare 2006/68 / CE, prevedea depășirea obligației raportului de expertiză în cazurile în care, pentru evaluarea proprietății conferite, există un parametru de referință adecvat (art. 2343ter din Codul civil italian și 2343 din codul civil italian)
Instrumente financiare
Spa-ul reprezintă cea mai avansată formă (în sistemul nostru juridic) de organizare și finanțare a companiei. În special, împrumutul, precum și prin îndatorarea companiei față de instituțiile de credit, poate fi atras prin trei macrocategorii de instrumente financiare pe care le-a pregătit legiuitorul.
Categoriile de instrumente financiare diferă între ele pe baza „ riscului ” pe care îl prezintă, calculat pe două puncte: remunerația pe parcursul relației și rentabilitatea investiției. Acestea variază de la riscul maxim al acțiunilor care nu au nici o anumită remunerație sau rentabilitate până la riscul minim al obligațiunilor care au atât o anumită remunerare, cât și o anumită rentabilitate (cu o gamă largă de instrumente intermediare).
Acțiuni
Acțiunile reprezintă unitatea de măsură a participației într-un Spa. Acțiunile sunt egale între ele și conferă drepturi egale.
Cu toate acestea, pot fi create categorii speciale de acțiuni, cu drepturi diferite. Drepturile la care acțiunile oferă acces sunt împărțite în administrative (de exemplu, dreptul de vot, dreptul de participare) și patrimoniale (de exemplu, dreptul la dividende, dreptul la cota de lichidare). Reforma dreptului societăților comerciale a extins domeniul de aplicare al autonomiei statutare în ceea ce privește categoriile de acțiuni, astfel încât să putem vorbi de natura atipică a acțiunii.
Actul constitutiv poate prevedea diverse categorii de acțiuni, însoțite de cele mai variate combinații de drepturi administrative și de proprietate. În Italia, pot fi emise mai multe acțiuni cu vot pentru SpA nelistată, cu maximum 3 voturi pe acțiune. Acțiunile din categoria specială se disting de acțiunile ordinare care, de regulă, nu au un statut special. Cele mai cunoscute acțiuni de categorie specială sunt acțiunile de economii , care pot fi emise doar de companiile listate și acțiunile preferențiale în distribuția profiturilor sau în incidența pierderilor. Reforma a admis, de asemenea, acțiuni legate de un anumit sector de afaceri (numit și urmărirea stocurilor). Acțiunile cu vot limitat sau fără drept de vot sunt, de asemenea, eligibile, dar în general nu pot depăși jumătate din capitalul social.
Conform reglementărilor italiene privind divulgarea societății, achizițiile de participații nu trebuie comunicate pieței, atâta timp cât acestea rămân mai puțin de 2% din totalul capitalului social.
Limita se referă la acțiunile achiziționate direct de o parte de la o altă companie, nu la achizițiile efectuate utilizând intermediari financiari care acționează în numele și în numele unor terți (cu privire la mandatul lor și la aportul de capital pentru operațiune).
Valoare nominală, reală și de piață
Acțiunile pot avea sau nu o valoare nominală : valoarea nominală este porțiunea din capitalul social reprezentată de fiecare acțiune și egală pentru toate. Atunci când acțiunile nu au valoare nominală, aceasta înseamnă că valoarea menționată este neexprimată, adică nu apare pe titlu. Cu toate acestea, poate fi calculat prin împărțirea capitalului social la numărul total de acțiuni. De exemplu: dacă capitalul social este de 1 milion de euro și a fost împărțit în 100.000 de acțiuni, fiecare acțiune are o valoare nominală de 10 EUR.
Valoarea reală a unei acțiuni este dată de suma valorii nominale și a ponderii rezervelor. De exemplu: dacă o companie are o valoare netă de 120 și un capital de 100, în timp ce fiecare acțiune are o valoare nominală de 10, valoarea reală va fi 12.
Valoarea de piață este cea la care se vând efectiv acțiunile, ținând cont de perspectivele de câștig ale companiei. Dacă compania este listată, valoarea de piață corespunde valorii de piață.
Titluri de participare, acțiuni dematerializate și nesecurizate
Acțiunile sunt în general reprezentate de acțiuni nominative (deși Codul civil italian le menționează, titlurile la purtător nu mai sunt permise, cu excepția companiilor de investiții cu capital variabil, SICAV ). În mod alternativ, acțiunile pot fi dematerializate sau non-securitizate . Prin lege, toate acțiunile companiilor cotate la bursă și cele cu valori mobiliare larg distribuite în rândul publicului sunt în mod necesar dematerializate. Actul constitutiv al societăților închise poate, pe de altă parte, să opteze pentru reprezentare nesecurizată.
Acțiunile nominative sunt transferate prin girare, dar așa-numitul transfer este încă permis (adică o procedură efectuată de emitent cu care numele cumpărătorului este notat simultan pe titlu și în registrul acționarilor). Aprobarea acțiunii trebuie să fie completă, datată și autentificată de un notar sau de un SIM . Acțiunile dematerializate sunt transferate prin adnotare pe conturi speciale de către intermediari autorizați, acreditați către o societate de administrare centralizată a instrumentelor financiare (în Italia funcționează doar una: Monte Titoli spa ). Pentru transferul de acțiuni dematerializate, articolele 28-34 din Decretul legislativ 213/98, cunoscut în mod obișnuit sub numele de decretul euro. În cele din urmă, în cazul în care actul constitutiv a optat pentru reprezentare netitolizată, circulația acțiunilor are loc printr-o adnotare în registrul acționarilor, de către administratori.
Limite de circulație a acțiunilor
- Limite impuse de lege:
- Acțiunile plătite cu alte contribuții decât numerar pot fi transferate numai după verificarea estimării și orice revizuire (verificarea trebuie să aibă loc în termen de 180 de zile de la contribuție).
- Acțiunile cu beneficii auxiliare sunt transferabile cu aprobarea consiliului de administrație.
- Alte limitări prevăzute de legi speciale.
- Limite convenționale stabilite prin actul constitutiv, inclusiv: interzicerea transferului de participații (durata maximă de 5 ani, numai pentru societățile închise), clauza de aprobare , clauza de preempțiune .
Drepturile acționarilor
Acestea sunt împărțite în:
- Drepturi de proprietate : dreptul la profit, dreptul la cota de lichidare.
- Drepturi administrative : dreptul de a participa la adunarea acționarilor, dreptul de a vota în adunarea acționarilor, dreptul de a contesta rezoluțiile (revine acționarilor care reprezintă cel puțin 5% din capitalul companiilor închise sau 1 la mia de deschise companii), dreptul de a consulta cartea adunărilor și hotărârile acționarilor și registrul acționarilor .
- Drepturi de control : dreptul de a raporta comisiei de fapte reprobabile și nereguli administrative grave către instanță
- Drepturi de a dispune : gaj / uzufruct al acțiunii
Obligațiile acționarilor
Cu excepția cazului în care este necesar să furnizeze servicii auxiliare, acționarul este obligat să aducă contribuția promisă doar, la cererea administratorilor. Partenerul care nu se conformează se spune că este în întârziere și poate fi declarat confiscat în cazul în care excluderea nu reușește.
Protecția acționarilor minoritari
În conformitate cu art. 2409 din Codul civil italian, dacă există suspiciunea că administratorii comit nereguli grave, acționarii minoritari (reprezentând cel puțin 5% din capitalul social, sau 10% dacă societatea nu este listată la bursă sau un cota în care este prevăzut de statutul societății), poate raporta faptele instanței, până la obținerea de la judecători a revocării consiliului de administrație și a auditorilor și numirea unui administrator judiciar , din care instanța stabilește competențele și durată.
Managementul trebuie să fie orientat spre maximizarea profitului pentru toți acționarii-membri, care au drepturi egale față de companie. O gestionare a garanției acționarilor majoritari constituie o încălcare gravă, astfel încât să justifice revocarea mandatului directorilor.
Regula poate fi invocată de orice persoană care consideră că raportează încălcări grave ale legilor de către administratori. Este clar, în primul rând, o protecție puternică a acționarilor minori, care nu dețin majoritatea acțiunilor și voturilor Adunării Acționarilor și ale Consiliului de Administrație.
Instrumente financiare participative
Instrumentele financiare participative constituie un nou canal de finanțare pentru SpA pe care l-a pregătit legiuitorul reformei din 2003. Acestea se află la un nivel intermediar, deoarece prezintă un grad de risc mai scăzut decât acțiunile, dar mai mare decât obligațiunile. Ele pot fi însoțite de diferite tipuri de drepturi administrative și patrimoniale, dar excluzând dreptul de vot în adunarea generală, cu excepția cazului în care este limitat la anumite chestiuni particulare (de exemplu numai pentru aprobarea situațiilor financiare).
Spetta allo statuto disciplinare le modalità e le condizioni di emissione, i diritti che tali strumenti conferiscono, le sanzioni in caso di inadempimento e, se ammessa, le modalità di circolazione. A questi strumenti finanziari può essere riservata la nomina di un componente degli organi amministrativi e di controllo (art. 2351 cc). I titolari di questi strumenti si riuniscono in un proprio organismo assembleare speciale ex art. 2376 sulla falsariga dell'assemblea degli obbligazionisti.
Obbligazioni
Le obbligazioni sono titoli di credito emessi in serie, tutti identici e fungibili tra loro, liberamente trasferibili, risultanti da una ampia manovra di finanziamento attuata dalla società. Si tratta di un'operazione di mutuo cartolarizzata e parcellizzata. Le obbligazioni non sono imputate al capitale sociale , ei possessori di obbligazioni solitamente sono privi di diritti amministrativi. Esse vengono emesse dagli amministratori per delibera verbalizzata da un notaio.
In compenso tra i tre strumenti finanziari costituiscono la categoria più "sicura" in quanto hanno una remunerazione a tasso fisso ed un rimborso a data certa (questo almeno nella categoria ordinaria). In seguito alla riforma del 2003 è stata ampliata notevolmente la possibilità di emettere tale strumento finanziario (fino al doppio del patrimonio netto, ovvero capitale sociale più riserve) ed è stata spostata la competenza (almeno in via dispositiva , cioè " salvo diversa previsione dello statuto ") dall' assemblea in sede straordinaria al CdA semplificando l'operazione al fine di aumentare i canali di finanziamento disponibili per il modello SpA
Gli obbligazionisti percepiscono periodicamente la quota di interesse accordata ed allo scadere del prestito obbligazionario hanno il diritto di vedere restituita la somma mutuata alla società.
Limiti all'emissione di obbligazioni
Il limite massimo entro cui è possibile emettere obbligazioni secondo la legislazione italiana consiste nel doppio del capitale sociale + riserve legali + riserve disponibili.
Questo ammontare può essere superato solo sotto autorizzazione dell'autorità che potrà concederla al verificarsi dei seguenti casi:
- Obbligazioni dirette ad investitori professionali
- Obbligazioni garantite da ipoteca (emissibili per un valore pari al doppio del capitale sociale + riserve legali + riserve disponibili incrementato dei 2/3 del valore degli immobili societari sui quali è stata iscritta l'ipoteca)
- Verificarsi di particolari ragioni che interessano l'economia nazionale
Obbligazioni convertibili in azioni
Si tratta di speciali obbligazioni i cui possessori, al momento del rimborso della quota di capitale mutuata alla società, possono decidere di ricevere azioni al posto di denaro in base ad un rapporto di cambio diverso da quello di mercato e stabilito in precedenza (in genere, più favorevole). Nel caso si verifichi questa eventualità dovrà essere deliberato un aumento di capitale sociale.
Assemblea degli obbligazionisti
È composta dai possessori di obbligazioni di una società. Essa elegge un rappresentante comune che parteciperà, senza diritto di voto. all'assemblea dei soci, e potrà eventualmente riportare le deliberazioni degli obbligazionisti, i quali, all'interno della loro specifica assemblea, possono deliberare su questioni inerenti strettamente i loro interessi.
Patrimoni destinati ad uno specifico affare
La norma ex art. 2447 bis cc lett. a fornisce alla SpA la possibilità di costituire dei patrimoni destinati ad uno specifico affare . Si tratta di un ulteriore metodo di limitazione della responsabilità della società e di finanziamento della stessa. "Limitazione" perché il legislatore consente che, ricorrendo alcune condizioni, la società possa "staccare" una parte del proprio patrimonio per destinarlo ad uno specifico affare disponendo che delle obbligazioni sorte nell'esecuzione dell'affare ne risponda solo il patrimonio destinato e che i creditori sociali non possano soddisfarsi su tale patrimonio. Ma la società ha anche la possibilità di emettere degli strumenti finanziari sullo specifico affare o di ottenere l' apporto di terzi. La convenienza di questo istituto poggia anche sulla diminuzione dei costi di monitoraggio del credito per i creditori dello specifico affare che saranno così invogliati a partecipare (in quanto non devono controllare l'intera società ma solo il patrimonio destinato).
Alla lettera b dello stesso articolo si offre alla SpA un'ulteriore possibilità di finanziamento: il legislatore permette alla società di stipulare un contratto di finanziamento per uno specifico affare con un soggetto che accetti di essere rimborsato (e remunerato) interamente o parzialmente sui proventi dell'affare finanziato. L'effetto che si produce è simile a quanto sopra, eccetto che la separazione patrimoniale si attua sui proventi.
Il valore di un patrimonio dedicato non può superare il 10% del patrimonio netto della società.
Organi della SpA tradizionale
Gli organi sociali nella Spa modello "tradizionale" sono:
Assemblea degli azionisti
L'assemblea è l'organo che riunisce tutti i soggetti titolari di azioni con diritto di voto i quali sono chiamati a prendere alcune importanti decisioni per la vita della società, come l'elezione e la revoca dell'organo amministrativo, l'elezione dei sindaci, l'approvazione del bilancio e la promozione dell'azione di responsabilità. Rientra nella competenza dell'assemblea anche la modifica dell'atto costitutivo. La convocazione dell'assemblea deve seguire alcune formalità, elencate all'art. 2366 cc L'assemblea può essere di due tipi:
- ordinaria (art. 2364 cc)
- straordinaria (art. 2365 cc)
Tra un tipo e l'altro cambiano le competenze e le maggioranze richieste per il voto, sia a livello di quorum costitutivo che di quorum deliberativo . In particolare l'assemblea straordinaria è l'organo chiamato a prendere le decisioni più importanti per la società, come, ad esempio, la delibera sulle modifiche all'atto costitutivo.
In tema di assemblea è anche rilevante la disciplina dei cosiddetti patti parasociali (accordi tra soggetti appartenenti ad una stessa società al fine di allearsi e di regolare l'agire comune all'interno della società) .
Particolare è anche la disciplina relativa ai vizi d'invalidità delle delibere assembleari che se da un lato vuol tutelare la massa degli azionisti di minoranza, dall'altro vuol evitare che situazioni di incertezza economica e politica aziendale possano nuocere alla stabilità societaria. Le delibere sono nulle quando è mancata la convocazione dell'assemblea; quando manca la redazione del verbale; quando si adottano delibere illecite o impossibili (o aventi contenuto illecito o impossibile).
La delibera è impugnabile da chiunque vi ha interesse nel termine di tre anni che decorre dalla trascrizione nel libro dei soci della delibera (imprescrittibile è l'azione che sia volta alla declaratoria di nullità di una delibera modificativa dell'oggetto sociale che abbia previsto attività illecite o impossibili). Inoltre sussistono altre eccezioni a seconda del tipo di delibere e del tipo di società per azioni interessata. Sono invece annullabili le delibere non adottate in conformità della legge o dello statuto: es. quando la costituzione dell'assemblea è dipesa dalla partecipazione di soggetti non legittimati. L'azione di annullamento spetta all'organo amministrativo, al collegio sindacale e ai soci assenti, dissenzienti o astenuti che insieme possiedono almeno il 5% delle azioni con diritto di voto (quorum che si abbassa all'uno per mille nelle società quotate). L'azione è soggetta ad un termine di novanta giorni dalla data della deliberazione o, qualora questa sia soggetta a iscrizione o deposto nel registro delle imprese, dalla data di iscrizione o di deposito.
Organo amministrativo
All'organo amministrativo spetta in via esclusiva la gestione dell'impresa e l'attuazione dell'oggetto sociale. Nel modello tradizionale l'organo amministrativo viene eletto dall'assemblea ordinaria e dura in carica al massimo tre esercizi (con possibilità di rielezione ad nutum ); di esso possono far parte anche soggetti non soci.
I requisiti di ineleggibilità sono previsti dall'art. 2382 cod.civ.; quelli di incompatibilità, eventualmente, da normative speciali. Esso può essere formato da un amministratore unico o da una pluralità di amministratori, nel qual caso si formerà il consiglio di amministrazione o CDA. In tale ultimo caso, qualora lo statuto o l'assemblea lo consentano, il CDA può delegare le proprie funzioni (salvo alcune rilevanti eccezioni ai sensi del 2381 c.4 cod.civ.) ad un comitato esecutivo e/o ad uno o più amministratori delegati.
I flussi informativi tra deleganti e delegati ei relativi obblighi sono compiutamente disciplinati dall'art. 2381 cod.civ., in particolare va segnalato l'obbligo dei deleganti di " agire informati ", obbligo che ha sostituito il generale dovere di vigilanza previsto dalla normativa ante riforma 2003. Agli amministratori spetta inoltre il potere di rappresentanza che è prescritto come " generale ", ossia prescindente dalla conformità o meno dell'atto rispetto all'oggetto sociale. Una volta eseguite le pubblicazioni relative all'atto di nomina, gli eventuali vizi dello stesso non potranno essere più fatti valere verso i terzi di buona fede , che, pertanto, si vedranno tutelati nei contratti stipulati con la società. Discorso analogo deve farsi laddove l'amministratore ecceda i limiti, statutari o assembleari, al potere di rappresentanza: in tal caso gli atti compiuti dall'amministratore in nome della società saranno sempre inopponibili ai terzi salva la cd. exceptio doli . Diversamente si ritiene che restino opponibili ai terzi gli atti compiuti eccedendo i limiti legali al potere di rappresentanza (tesi, per la verità, non del tutto condivisa).
Il regime di responsabilità è disciplinato dagli articoli 2392 cod.civ. e seguenti. Sinteticamente trattasi di una responsabilità personale e per colpa , laddove più siano gli amministratori responsabili opererà un regime di solidarietà. In generale l'amministratore delegante non risponde dei fatti o atti imputabili al delegato, salvo violazione di uno specifico obbligo. Resta, infine, indenne da responsabilità l'amministratore dissenziente che abbia fatto annotare il suo dissenso e ne abbia dato notizia al collegio sindacale. La responsabilità degli amministratori opera:
- verso la società per danni causati al patrimonio della stessa (in tal caso è altresì prevista un'azione, in litisconsorzio necessario con la società, da parte della minoranza dei soci ai sensi dell'art 2393-bis cc)
- verso i creditori sociali qualora il patrimonio sociale sia incapiente
- verso singoli soci o terzi per fatto illecito compiuto nei loro confronti.
Nel primo caso il regime di responsabilità è quello contrattuale, nel secondo extracontrattuale (anche tale siffatta soluzione, ad oggi maggioritaria, non è pacifica né in dottrina, né in giurisprudenza) mentre il terzo è di tipo individuale.
Collegio sindacale
Il collegio sindacale è l'organo di controllo della Spa nel modello tradizionale, costituito da 3 a 5 membri effettivi e da due membri supplenti, soci o non soci; esso è nominato nell'atto costitutivo ed, in mancanza di indicazione, deve essere eletto dall'assemblea ordinaria; resta in carica tre anni ed i suoi componenti possono essere rieletti. La legge vuole garantire ai sindaci una posizione di indipendenza rispetto agli amministratori e prevede l'ineleggibilità e la decadenza dall'ufficio nel caso in cui vengano eletti: coniuge, parenti e affini degli amministratori. I sindaci possono essere rimossi dalla carica solo per una giusta causa e per tale rimozione non è sufficiente la delibera assembleare ma è necessario anche un provvedimento di approvazione del tribunale.
Nelle società che non fanno ricorso al mercato di rischio e che non sono tenute alla redazione del bilancio consolidato, qualora lo statuto lo preveda, il collegio sindacale può essere altresì investito della revisione legale dei conti. In tal caso tutti i sindaci debbono essere iscritti nel registro dei revisori contabili.
Note
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 158-159 .
- ^ Campobasso, 2017 , p. 159 .
- ^ Campobasso, 2017 , p. 160 .
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 241-242 .
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 165-167 .
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 167-168 .
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 165-166 .
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 169-170 .
- ^ Campobasso, 2017 , p. 170 .
- ^ Campobasso, 2017 , p. 233 .
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 233-234 .
- ^ Campobasso, 2017 , pp. 175-176 .
- ^ Campobasso, 2017 , p. 176 .
Bibliografia
- Gian Franco Campobasso , Manuale di diritto commerciale , a cura di Mario Campobasso, settima edizione, UTET Giuridica , settembre 2017, ISBN 9788859814863 .
Voci correlate
- Diritto privato
- Diritto commerciale
- Diritto societario
- Società (diritto)
- Società di capitali
- Società per azioni
- Borsa valori
- Finanza
- Contabilità finanziaria
