Clauza generală
Termenul de clauză generală este destinat să definească o anumită metodă de tehnică legislativă aproape opusă așa-numitei metode cazuistice sau de reglementare . De fapt, clauzele generale sunt cazuri incomplete care, deși sunt incluse în regulile scrise, joacă rolul de „supape de siguranță” ale sistemului juridic prin trimiterea la date externe utile pentru maturizarea unei evaluări ad hoc a interpretului. De fapt, datorită lor, interpretului i se dă puterea de a ajuta la „crearea” disciplinei cazului specific, bazându-se și pe elemente suplimentare cu privire la dictarea pozitivă .
Elaborare doctrinară
Clauzele generale, în cea mai bună elaborare conceptuală [1] , pot fi calificate drept norme care impun judecătorului o directivă la alegere pentru soluționarea cazului concret. Judecătorul, adresându-le, pe care le-am putea defini ca „destinatari”, se poate baza pe valori sociale extra-pozitive pentru a decide cazul concret. Aceasta nu înseamnă că judecătorul, prin utilizarea unor clauze generale, devine o figură atotputernică; de fapt, clauzele generale sunt fragmente de dispoziții care permit să se bazeze pe valori (printr-o trimitere la standardele sociale care sunt manifestarea evidentă a acestor valori), dar trebuie întotdeauna să evalueze alegerea în raport cu întregul sistem juridic, aspirând la crearea unei reguli de universalitate. Clauzele generale, adică, vor trebui să creeze modele cărora judecătorul se poate adresa pentru a-și argumenta decizia.
Tipologie
Exemple de clauze generale sunt bunele moravuri, buna credință , forța majoră , cauza justă, diligența unui bun tată de familie sau corectitudinea profesională pentru cazurile de concurență neloială (articolul 2598 nr. 3 din codul civil). Corectitudinea nu este o clauză generală: de fapt, în timp ce clauzele generale sunt cazuri incomplete la care judecătorul apelează pentru a decide cazul concret, dar care pentru judecata de universabilitate menționată mai sus vor fi examinate în raport cu sistemul juridic pentru a crea un modele de decizie, corectitudinea este în schimb un criteriu de justiție al cazului individual. În acest caz (adică în cazurile în care judecătorul poate judeca în funcție de echitate, de exemplu, atunci când există un acord al părților și disputele privind drepturile disponibile) corectitudinea funcționează ca un element care suspendă funcționarea legii, având în vedere circumstanțele singurul caz și numai în cazul respectiv.
Clauzele generale trebuie apoi distinse de regulile generale: acestea din urmă, produse în conformitate cu tehnica cauzei în cauză, oferă judecătorului o putere de apreciere de fapt. De fapt, interpretul va adapta cazul concret la cazul abstract pe care i-l pregătește legea, fără nicio putere „creatoare”. Gândiți-vă la articolul 1321 care definește contractul: este o regulă generală care, ca generală și abstractă, poate fi bine adaptată oricărei ipoteze a unui acord semnat de două sau mai multe părți care vizează constituirea, modificarea sau stingerea relațiilor patrimoniale juridice. Clauza generală este destul de diferită: în acest caz judecătorul va avea o putere de drept discreționară: de fapt, prin apelarea la valori care sunt în afara datului pozitiv, va crea regula aplicabilă cazului specific, în armonie cu controlul sistematic. [2]
Notă
- ^ A fost furnizat de Luigi Mengoni într-o lucrare din 1986, sau „idei pentru o teorie a clauzelor generale”, publicată într-o recenzie critică a dreptului privat, și apoi republicată de Giuffré în primul volum intitulat Scrieri - metodă și teoria juridică.
- ^ Pentru informații suplimentare, a se vedea Andrea Torrente și Piero Schlesinger , Manual de drept privat , Milano, Giuffrè editore, p. 41.
Elemente conexe
| Controlul autorității | Thesaurus BNCF 61809 · GND (DE) 4020109-0 |
|---|
